PROCEDIMIENTO
PARA ACUERDOS VOLUNTARIOS
Las relaciones contractuales justas y equilibradas están en la base del desarrollo de los países. Por eso este es uno de los desafíos institucionales más relevantes de la CChC. Desde nuestro gremio, queremos aportar información y propuestas para llevar las relaciones contractuales a un nuevo estándar, en que prime la buena fe, el equilibrio y el espíritu de colaboración entre las partes.
La Cámara Chilena de la Construcción (CChC) tiene como uno de sus objetivos estratégicos promover relaciones contractuales justas y equilibradas, basadas en la confianza, el entendimiento y la colaboración entre las partes que concurren en los contratos de construcción, de forma tal que cada cual obtenga los beneficios que le corresponden y, en conjunto, aporten a la sociedad y al bien común.
Ahora bien, este objetivo está siendo desafiado por la llegada del covid-19 a nuestro país. Las diversas medidas adoptadas por las autoridades para controlar la pandemia han provocado severas restricciones a la movilidad de las personas y al trasporte de insumos y materiales, lo que ha impacto el normal desarrollo de las actividades de la construcción, causando, entre otros efectos, paralizaciones de obras y retrasos en su ejecución y eventuales incumplimientos contractuales.
Para superar estas dificultades, o todas aquellas que surgen en períodos no extremadamente excepcionales como el que estamos viviendo, se requiere de un esfuerzo mancomunado, que apunte a lograr un rápido y efectivo entendimiento directamente entre los interesados, propiciando siempre el mejor cumplimiento de los contratos y evitando la judicialización de los conflictos.
Como gremio, creemos que toda negociación debe fundarse en la voluntad y la buena fe para cumplir con los contratos pactados, preservando los equilibrios financieros, evitando un traspaso indebido de costos y cuidando la relación entre las partes.
Sobre esta base, ponemos a disposición de los diversos actores que participan o se vinculan con la industria de la construcción, sean partes o terceros interesados, el presente Procedimiento, el que propone un mecanismo de negociación voluntaria como fórmula más adecuada para prevenir y enfrentar discrepancias y conflictos, conseguir un acuerdo expedito y satisfactorio y evitar el resultado incierto y tensionante de los procesos judiciales.
Esta herramienta puede ser utilizada tanto en las actuales circunstancias como en el futuro para prevenir y gestionar cualquier conflicto que surja entre las partes de un contrato, como una alternativa a la solución que provee el mecanismo de la mediación dirigida por un tercero o la vía judicial o arbitral, siguiendo los lineamientos y etapas que aquí se plantean.
La negociación constituye un mecanismo voluntario y expedito de prevención y solución de controversias, en que las partes –de forma directa, voluntaria y de buena fe– intentan precaver, por sus propios medios, incumplimientos de obligaciones contractuales y/o mayores costos no previstos para el cumplimiento del contrato o bien llegar a un acuerdo satisfactorio respecto de los conflictos contractuales producidos con el objeto de mantener vigente una relación contractual.
Se describen a continuación las etapas que componen el proceso de negociación voluntaria que propone la CChC en este Procedimiento.
Contenido:Quien sufra un inconveniente que le impida, actual o eventualmente, o le dificulte significativamente el cumplimiento de sus obligaciones contractuales, esto es, “la parte afectada”, debe comunicar a la otra parte sobre dicha circunstancia sobreviniente, describiendo la causa específica, los impactos que estima le han generado o que eventualmente le generarán y la propuesta formal de negociar de acuerdo al presente Procedimiento. En la comunicación la parte afectada puede incorporar una propuesta de solución y/o solicitudes preliminares, tales como, por ejemplo, la modificación de un determinado plazo.
La comunicación efectuada conforme a este Procedimiento podrá también contener la propuesta de la parte interesada de someterse a una mediación ante la CAM o el CNA, en caso de que las negociaciones voluntarias no prosperen dentro de un plazo razonable.
Plazo máximo de comunicación: 5 (cinco) días hábiles contados desde que se toma conocimiento de la imposibilidad de dar cumplimiento a la correspondiente obligación.
Forma de comunicación: Por comunicación dirigida al correo electrónico que las partes hayan considerado en sus respectivos contratos para las comunicaciones entre ellas y, si no las hubiere, por carta certificada suscrita por el representante legal de la sociedad o una persona con facultades para obligarse en los términos descritos en este Procedimiento, dirigida al representante legal de la sociedad receptora.
Encargado de llevar adelante la negociación: en la comunicación se deberá designar a la persona o personas encargadas de la negociación, indicando su nombre, cargo, correo electrónico y teléfono de contacto.
Contenido: La parte receptora de la solicitud de negociación deberá responder si la acepta, en un plazo de 10 días contados desde la recepción de la comunicación. En caso de que se hayan planteado propuestas o solicitudes adicionales, se entenderá que las acepta o responde a ellas solo si expresamente así lo manifiesta por escrito en el documento de aceptación.
La aceptación de negociación conforme a este Procedimiento podrá también considerar la opción de someterse a la mediación del CAM o del CNA, en el caso de que la negociación voluntaria no prospere o se requiera la intervención de un tercero imparcial durante su desarrollo.
La correspondiente respuesta debe formularse y comunicarse de la misma manera en que fue formulada la solicitud de negociación.
Encargado de llevar adelante la negociación: En la comunicación se deberá designar a la persona o personas encargadas de la negociación, indicando su nombre, cargo, correo electrónico y teléfono de contacto.
Contenido: Esta fase comprende el intercambio de información y propuestas de acuerdo entre las partes, gestionada por quienes fueron designados para llevar adelante el proceso de negociación a través de los medios que las partes estimen adecuados, ya sea comunicación por medios electrónicos, reuniones, videoconferencias, entre otras.
Registro: Respecto de las instancias de intercambio y negociación realizadas, se dejará constancia en un acta o minuta que contenga los temas tratados, acuerdos preliminares conseguidos y temas a tratar en una próxima instancia de negociación, entre otros asuntos de relevancia, la que deberá estar suscrita por el o los encargados de la negociación de cada parte.
Plazo: El intercambio se realizará dentro de un plazo no mayor a 20 días hábiles contados a partir de la notificación de la aceptación, pudiendo ser extendido de mutuo acuerdo entre las partes.
Contenido: Acuerdo satisfactorio entre las partes en cuanto a la prevención o solución del conflicto, el que deberá constar por escrito y firmarse por los representantes legales de las partes negociantes o quienes tengan facultades para obligarse en los términos del acuerdo y modificar las condiciones del contrato, sin perjuicio de los otros requisitos o formalidades internos de cada sociedad.
Formalidades posteriores: El acuerdo deberá ser incorporado como un Anexo al contrato. Con este fin, la CChC pone a disposición de las partes negociadoras que así lo soliciten un profesional que materialice por escrito dicho Anexo, conforme al acuerdo adoptado por las partes.
Plazo para incorporar el anexo del contrato: El Anexo del contrato deberá ser suscrito por las partes dentro del plazo de 10 días hábiles contados desde la suscripción del acuerdo por las partes negociantes.
Contenido: En al caso de que los contratos no establezcan cláusulas de mediación y arbitraje y las partes involucradas no arribaran a un acuerdo satisfactorio o total dentro del plazo de intercambio previsto en este Procedimiento o alguna de ellas diera cuenta de su negativa a seguir con la negociación, las partes pondrán suscribir un acuerdo de mediación o un Anexo al contrato en que se inserte la cláusula tipo de mediación propuesta por la CChC.
Plazo: 10 días hábiles desde el vencimiento del plazo de intercambio o su extensión o desde la notificación de la intención de no continuar con la negociación por una parte a la otra.
Nuestro país ha enfrentado una crisis sanitaria de extrema gravedad. Para hacerle frente, las autoridades nacionales han dictado una serie de normas y actos administrativos excepcionales con el propósito de resguardar salud y la vida de las personas, los que también han afectado seriamente las actividades productivas, incluyendo la industria de la construcción.
Estos “actos de la autoridad”, por su parte, han generado múltiples interpretaciones acerca de sus consecuencias ante la imposibilidad de dar oportuno cumplimiento a las obligaciones establecidas en los contratos, tanto en el ámbito público como en el privado.
En este contexto, hemos identificado criterios generales que, a nuestro juicio, deben guiar las relaciones contractuales en este período de crisis, de forma tal de contribuir a unificar interpretaciones y a resguardar los legítimos intereses de las partes involucradas en un contrato, así como el bien común
La declaración de Estado de Catástrofe y los decretos de aislamiento o cuarentena constituyen un caso fortuito o fuerza mayor al tratarse de actos administrativos emanados de las máximas autoridades de la Administración del Estado, que gozan de “imperio y exigibilidad frente a sus destinatarios” y, por lo mismo, se imponen forzosamente, aun contra la voluntad de los particulares. Se cumplen así las condiciones de “exterioridad”, “imprevisibilidad” e “irresistibilidad” que exige el Código Civil para que se configure la fuerza mayor.
